هل تحتاج شركة أسترالية إلى مدير مقيم؟
نعم. بموجب المادة 201A من Corporations Act 2001 (Cth)، يجب أن يكون لدى الشركة الخاصة المحدودة («Pty Ltd») مدير واحد على الأقل يقيم عادةً في أستراليا. ويجب أن يكون لدى الشركة العامة ثلاثة مديرين على الأقل، اثنان منهم على الأقل مقيمان.
يتوقف مفهوم «الإقامة العادية» على المكان الذي يعيش فيه الشخص فعلياً، لا على جنسيته. وكثيراً ما تعيّن المجموعات الأجنبية مسؤولاً تنفيذياً محلياً أو مديراً اسمياً محترفاً (nominee)، يكون مديراً كامل الصفة ويتحمل المسؤولية كاملة.
هل يحتاج المديرون المقيمون في الخارج إلى رقم تعريف المدير (director ID)؟
نعم. يجب على كل مدير لشركة أسترالية أن يحمل رقم تعريف مدير صادراً عن خدمات سجل الأعمال الأسترالية (ABRS). وبموجب المادة 1272C، يجب على الشخص التقدم بالطلب قبل اليوم الذي يصبح فيه مديراً لأول مرة. ويُعد عدم الحصول عليه جريمة ذات مسؤولية مطلقة (strict liability)، عقوبتها غرامة أقصاها 60 وحدة جزائية (حالياً 21,840 دولاراً أسترالياً).
لا يمكن للمديرين المقيمين خارج أستراليا التقدم بالطلب عبر الإنترنت. وعليهم تقديم طلب ورقي مرفقاً بوثائق هوية مصدّقة من كاتب عدل (notary public) أو لدى سفارة أو قنصلية أسترالية. ويُرجى احتساب عدة أسابيع.
هل تنطبق واجبات المديرين على المدير الذي يعيش في الخارج؟
نعم، بالكامل. فواجبات العناية وحسن النية والاستخدام السليم للمنصب والمعلومات (المواد 180 إلى 184) تنطبق على كل مدير أينما كان يقيم، وكذلك واجب منع ممارسة التجارة أثناء الإعسار (المادة 588G).
البُعد ليس دفاعاً. فالمدير الذي يوقّع على كل ما يرسله المقر الرئيسي معرّض للمسؤولية مثل أي مدير محلي. راجع صفحة واجبات المديرين والمسؤولية الشخصية لدينا للاطلاع على كل واجب وأوجه الحماية.
ما هي أكبر المخاطر التي يواجهها المدير المقيم في الخارج؟
إشعارات عقوبة المديرين. يكون كل مدير مسؤولاً شخصياً عن مبالغ الضريبة المقتطعة (PAYG withholding) وضريبة السلع والخدمات (GST) ومساهمات التقاعد (superannuation) غير المدفوعة المستحقة على الشركة. ويجب على مكتب الضرائب الأسترالي (ATO) إرسال إشعار والانتظار 21 يوماً قبل رفع الدعوى، وذلك بموجب الجدول 1، المادة 269-25 من Taxation Administration Act 1953 (Cth). ويجوز إرسال الإشعار بالبريد إلى عنوانك المسجل لدى ASIC (المادة 269-50). ويُعتبر الإشعار قد أُعطي عند إرساله بالبريد، لا عند استلامه (المادة 269-25(4)). وبالنسبة لمدير مقيم في سنغافورة أو لندن، قد تنقضي مهلة الـ 21 يوماً قبل وصول الإشعار.
ممارسة التجارة أثناء الإعسار. إذا تكبّدت الشركة التابعة ديوناً وهي معسرة، يجوز للمصفّي أن يسترد خسائر الدائنين من كل مدير شخصياً.
المديرون الظل (shadow) والمديرون الفعليون (de facto). وفقاً للمادة 9AC، يشمل مصطلح «مدير» أي شخص يشغل المنصب فعلياً دون تعيين، أو أي شخص اعتاد المديرون المعيَّنون التصرف وفقاً لتعليماته. وقد يقع ضمن ذلك المسؤول التنفيذي في الشركة الأم الذي يوجّه مجلس الإدارة الأسترالي بصورة اعتيادية. وتبحث المحاكم عن نمط متكرر، لا عن ضغط عارض: Buzzle Operations Pty Ltd (in liq) v Apple Computer Australia Pty Ltd [2011] NSWCA 109.
الحرمان من الإدارة والسفر. يجوز لـ ASIC حرمان الشخص من إدارة الشركات لمدة تصل إلى خمس سنوات بعد إخفاق شركتين خلال سبع سنوات (المادة 206F). وعقوبة المدير دين ضريبي شخصي، ويجوز لمكتب الضرائب الأسترالي (ATO) منع المدين الضريبي من مغادرة أستراليا بموجب أمر حظر المغادرة (departure prohibition order) وفقاً للمادة 14S من Taxation Administration Act 1953 (Cth). كما تفرض قوانين الصحة والسلامة في العمل والقوانين البيئية في كوينزلاند واجبات شخصية على مسؤولي الشركة (officers)، أينما كانوا يقيمون.
كيف ينبغي لمجلس إدارة في الخارج أن يدير شركته التابعة في أستراليا؟
- حافظ على تحديث سجلات ASIC. يجب أن يكون للشركة مكتب مسجل في أستراليا (المادة 142). ويجب الإخطار بأي تغيير فيه، وفي عناوين إقامة المديرين (المادة 205B)، خلال 28 يوماً.
- رتّب لفتح البريد. يجب على الموظفين في أستراليا مسح رسائل ATO وASIC ضوئياً وإرسالها إلى مجلس الإدارة فوراً.
- ضع تفويضات واضحة. وثّق من يدير الشركة وكيف يُطلَع مجلس الإدارة على المعلومات. ولا تحمي التفويضات المديرين إلا إذا كانت معقولة وخاضعة للرقابة (المادتان 189 و190).
- التأمين والتعويض (indemnities). تأكد من أن تغطية تأمين مسؤولية المديرين والمسؤولين (D&O) تمتد لتشمل المطالبات الأسترالية. وأبرم صكوك الاطلاع والتعويض (deeds of access and indemnity) ضمن الحدود المنصوص عليها في المادة 199A.
- استقِل بأسلوب لائق. تصبح استقالة سارية المفعول في التاريخ الذي توقف فيه عن العمل فقط إذا تم إخطار هيئة الأوراق المالية والبورصات بذلك خلال 28 يوماً (المادة 203AA). وإلا، فإنها تصبح سارية المفعول عند الإخطار، ما لم تقرر هيئة الأوراق المالية والبورصات (خلال 56 يوماً) أو محكمة (خلال 12 شهراً) تاريخاً أسبق.
ما الذي ينبغي فعله إذا وصلك إشعار أو مطالبة؟
- لاحظ تاريخ الإرسال بالبريد. ففي حالة إشعار عقوبة المدير، تبدأ مهلة الـ 21 يوماً من تاريخ الإرسال.
- أرسله إلى محامٍ أسترالي فوراً.
- تحقق من سجل هيئة الأوراق المالية والبورصات بشأن الشركة وعنوانك الخاص.
- اجمع الحسابات الحالية وأرصدة ATO وسجلات تمويل المجموعة.
- إذا لم تتمكن الشركة من سداد ديونها، فاطلب المشورة بشأن الملاذ الآمن و الإدارة الطوعية أو إعادة الهيكلة قبل انقضاء المهلة.
كيف يمكن لـ Taylor David المساعدة
نقدم المشورة للمجموعات الأجنبية والأستراليين المغتربين والمديرين الاسميين (nominee directors) بشأن القانون الأسترالي والمسائل القائمة في أستراليا فقط. يمكننا:
- تقديم المشورة بشأن الامتثال لمتطلبات المدير المقيم ورقم تعريف المدير والمكتب المسجل
- مراجعة ترتيبات المجموعة من حيث مخاطر المديرين الظل والمديرين الفعليين
- الرد على إشعارات عقوبة المديرين، و مطالبات المصفّين واستفسارات ASIC
- صياغة التفويضات وصكوك التعويض وخطابات الاستقالة
- تقديم المشورة لمجالس الإدارة بشأن الملاءة وإعادة الهيكلة.
يندرج هذا العمل ضمن مجالات إعادة الهيكلة والإنعاش و الإعسار لدينا.