من هو المؤتمَن، وما الواجبات التي يتحملها؟
المؤتمَن هو من يتعهد بالتصرف نيابةً عن شخص آخر أو لمصلحته في ممارسة سلطة تؤثر فيه. وهذا هو المعيار المقرر في قضية Hospital Products Ltd v United States Surgical Corporation (1984) 156 CLR 41. ومن الأمثلة التقليدية المديرون والشركاء والأمناء (trustees) والوكلاء والموظفون؛ وقد يندرج ضمنهم أيضاً بعض أطراف المشاريع المشتركة وكبار المديرين.
في Chan v Zacharia (1984) 154 CLR 178، حدد القاضي Deane مبدأين: لا تعارض بين المصلحة والواجب، ولا ربح غير مأذون به من المنصب. وأي منفعة تُحاز على سبيل الائتمان الحكمي، مهما كان المؤتمَن أميناً.
يقع على المديرين أيضاً واجبات قانونية:
- المادة 180: العناية والحرص، مع مراعاة قاعدة التقدير التجاري (business judgment rule)
- المادة 181: حسن النية والغرض السليم
- المادتان 182 و183: عدم إساءة استخدام المنصب أو المعلومات، بما في ذلك من قبل الموظفين
- المادة 184: جريمة جنائية في حالات الإخلال المتهور أو المنطوي على عدم أمانة.
وقد تشكل المتاجرة أثناء الإعسار أيضاً إخلالاً بالمادة 588G (ممارسة التجارة أثناء الإعسار). ويجب على الشركاء تقديم حساب عن الأرباح الخاصة وعن الأرباح الناتجة عن منافسة الشركة (Partnership Act 1891 (Qld)، المادتان 32 و33).
كيف يبدو الإخلال بالواجب الائتماني؟
تشمل السيناريوهات النموذجية ما يلي:
- تحويل فرصة تجارية أو عميل إلى كيان يسيطر عليه المؤتمَن
- تأسيس نشاط تجاري منافس أثناء تولي المنصب
- مدفوعات أو قروض أو تحويلات أصول أو مكافآت لأطراف ذات صلة دون إفصاح
- إساءة استخدام المعلومات السرية أو قوائم العملاء
- تجريد شركة متعثرة من أصولها على طريقة «الفينيق» (phoenix) (انظر الإعسار)
- مغادرة أحد الشركاء وأخذه العملاء أو الموظفين أو الأعمال قيد التنفيذ.
في DTM Constructions Pty Ltd v Poole [2017] QSC 210، حوّل المديرون سراً صفقات أراضٍ وعقود بناء إلى شركاتهم الخاصة. وقضت المحكمة العليا في كوينزلاند بوقوع إخلال بالواجبات الائتمانية وبالمواد 181 إلى 183، وأمرت بالتعويض وفق قواعد الإنصاف.
من يستطيع رفع دعوى، وما هي سبل الانتصاف المتاحة؟
هذه الواجبات مستحقة للشركة، التي تقاضي عادةً عبر مجلس إدارة جديد أو عبر المصفّي. ولا يمكن للمساهمين استرداد خسارة الشركة مباشرة، لكن يمكنهم رفع الدعوى باسمها بإذن بموجب المادتين 236 و237 (انظر نزاعات المساهمين).
يجوز لـ ASIC طلب إعلان بوقوع المخالفة وفرض عقوبة والحرمان من تولي الإدارة (المواد 1317E و1317G و206C). وبالنسبة إلى الأفراد، فإن الحد الأقصى للعقوبة هو الأعلى من بين 1.82 مليون دولار أسترالي (5,000 وحدة جزائية) أو ثلاثة أضعاف المنفعة المتحققة.
تشمل سبل الانتصاف ما يلي:
- التعويض وفق قواعد الإنصاف عن الخسارة
- المحاسبة على الأرباح، لتجريد المؤتمَن من مكسبه
- الائتمان الحكمي (constructive trust) على الأصول أو الأرباح، مع تتبعها
- الفسخ و الأوامر الزجرية
- أوامر التعويض بموجب المادة 1317H، والتي تشمل الأرباح التي حققها أي شخص.
كما يتحمل المسؤولية الغير الذين يتسلمون أموال الشركة عن علم، أو يساعدون عن علم في إخلال ينطوي على عدم أمانة. انظر قضية Farah Constructions Pty Ltd v Say-Dee Pty Ltd (2007) 230 CLR 89، التي طبّقت قضية Barnes v Addy.
ما أوجه الدفاع، وما المهلة المتاحة لرفع الدعوى في كوينزلاند؟
الموافقة المستنيرة الكاملة هي الدفاع الرئيسي: فالتعارض أو الربح الذي وافق عليه الموكِّل (principal) لا يُعد إخلالاً. وبالنسبة إلى المديرين، انظر المادتين 191 و195.
تقتصر قاعدة التقدير التجاري الواردة في المادة 180(2) على واجب العناية. وهي تحمي القرار المستنير المتخذ بحسن نية، الخالي من أي مصلحة شخصية جوهرية، والذي يعتقد المدير بشكل منطقي أنه يخدم مصلحة الشركة. وتحمي المادة 189 الاعتماد المعقول على المشورة.
بموجب قانون Limitation of Actions Act 1974 (Qld)، تبلغ مدة التقادم لدعاوى العقود والمسؤولية التقصيرية ست سنوات. وعادةً ما تطبق المحاكم هذه المدة على دعاوى الإنصاف بطريق القياس. ولا تخضع لأي مدة تقادم حالات الإخلال الاحتيالي بالأمانة، ودعاوى استرداد أموال الأمانة من المؤتمَن (المادة 27). ويجب أن تبدأ إجراءات العقوبات المدنية خلال ست سنوات (المادة 1317K).
ماذا تفعل إذا اشتبهت في وقوع إخلال بالواجب الائتماني؟
تُبنى الدعاوى على وثائق مجلس الإدارة والسجلات المصرفية ورسائل البريد الإلكتروني والمحاسبة الجنائية. فتحرّك بسرعة وبتكتم.
- احفظ الأدلة: حسابات البريد الإلكتروني والأجهزة والسجلات المحاسبية.
- لا تُنبّه المؤتمَن المشتبه به قبل الحصول على المشورة.
- راجع النظام الأساسي للشركة أو اتفاق المساهمين أو عقد الشراكة.
- حدّد قيمة الخسارة ومكسب المؤتمَن.
- انظر في طلب انتصاف عاجل. إذ يمكن لمحاكم كوينزلاند إصدار أوامر التجميد وأوامر التفتيش (انظر مقالنا حول استرداد الأموال في حالات احتيال الموظفين).
- احصل على المشورة بشأن الجهة التي ينبغي أن ترفع الدعوى وسبيل الانتصاف المطلوب.
ينبغي للمدير الذي يواجه دعوى أن يُخطر فوراً شركة تأمين مسؤولية المديرين والمسؤولين (D&O)، وأن يحتفظ بكل مستند، وأن يحصل على المشورة قبل الرد.
كيف يمكن لـ Taylor David المساعدة
نمثّل الشركات والمساهمين والشركاء والمصفّين والمديرين في جميع أنحاء أستراليا. ويمكننا:
- التحقيق في الإخلال المشتبه به وتقديم المشورة بشأن الدعوى وسبل الانتصاف
- رفع دعاوى التعويض وفق قواعد الإنصاف، أو المحاسبة على الأرباح، أو الائتمان الحكمي
- تمثيل المصفّين في ملاحقة المديرين السابقين
- استصدار أوامر زجرية عاجلة وأوامر تجميد
- الدفاع عن المديرين والمسؤولين، بما في ذلك في تحقيقات ASIC.