ما هي مزاولة النشاط التجاري أثناء الإعسار، وكيف يساعد الملاذ الآمن؟
تكون الشركة معسرة عندما تعجز عن سداد جميع ديونها عند استحقاقها وحلول أجل دفعها. ويمكن أن يكون أعضاء مجلس الإدارة مسؤولين شخصيًا إذا تحمّلت الشركة دينًا وهي معسرة، أو أصبحت معسرة بسبب تحمّله. وتنشأ المسؤولية عندما تكون هناك أسباب معقولة للاشتباه في الإعسار (المادة 588G).
ويجوز للمُصفّي مقاضاة أعضاء مجلس الإدارة لاسترداد خسائر الدائنين. ويجوز لـ ASIC المطالبة بعقوبات مدنية وتعويضات. أما مزاولة النشاط التجاري أثناء الإعسار بطريقة غير نزيهة فتُعدّ جريمة جنائية.
يمنح الملاذ الآمن أعضاء مجلس الإدارة مجالًا لمحاولة إنقاذ الشركة بدلًا من تعيين مدير إداري (administrator) في وقت مبكر. ويبدأ الملاذ الآمن عندما يبدأ عضو مجلس الإدارة، بعد اشتباهه في الإعسار، في وضع مسار عمل يُرجَّح على نحو معقول أن يؤدي إلى نتيجة أفضل. ويُقصد بـ «النتيجة الأفضل» نتيجة أفضل للشركة من التعيين الفوري لمدير إداري أو مُصفٍّ.
ما الذي يحميه الملاذ الآمن، وما الذي لا يحميه؟
يشمل الملاذ الآمن الديون التي تُتحمَّل بصورة مباشرة أو غير مباشرة فيما يتصل بمسار العمل. ومنذ 10 يوليو 2024، أصبح يشمل صراحةً أيضًا الديون الناشئة في سياق النشاط التجاري المعتاد. كما يمتد إلى الأحكام الخاصة بالتصرفات المُضِرّة بالدائنين (creditor-defeating dispositions) (المادتان 588GAB و588GAC).
ولا يحميك الملاذ الآمن من:
- إشعارات غرامة أعضاء مجلس الإدارة المتعلقة بعدم سداد ضريبة الاستقطاع PAYG أو ضريبة السلع والخدمات (GST) أو رسوم ضمان التقاعد (superannuation guarantee charge)؛
- جريمة مزاولة النشاط التجاري أثناء الإعسار بطريقة غير نزيهة؛
- الدعاوى المتعلقة بالإخلال بواجباتك الأخرى، مثل واجب العناية والحرص؛
- الكفالات الشخصية التي قدمتها؛ أو
- مسؤولية الشركة ذاتها تجاه دائنيها.
كيف يُطبَّق اختبار «النتيجة الأفضل»؟
التفاؤل وحده لا يكفي، إذ يجب أن تستند الخطة إلى معلومات موثوقة. وتسرد المادة 588GA(2) أمورًا يجوز للمحكمة مراعاتها، منها ما إذا كان عضو مجلس الإدارة:
- يُلمّ على النحو الواجب بالوضع المالي للشركة؛
- يتخذ الخطوات المناسبة لمنع سوء السلوك من جانب مسؤولي الشركة أو موظفيها؛
- يضمن احتفاظ الشركة بسجلات مالية تتناسب مع حجمها وطبيعتها؛
- يحصل على المشورة من جهة مؤهلة على نحو مناسب بعد تزويدها بمعلومات كافية (وتُحتسب المشورة المقدمة إلى الشركة)؛
- يضع أو ينفّذ خطة لإعادة هيكلة الشركة وتحسين وضعها المالي.
وهذه مؤشرات، وليست قائمة تحقق إلزامية.
لا يُعرِّف القانون «الجهة المؤهلة على نحو مناسب». ويشير الدليل التنظيمي رقم 217 الصادر عن ASIC (Regulatory Guide 217) إلى المؤهلات والعضويات المهنية والخبرة ذات الصلة والموارد وتأمين المسؤولية المهنية. وتستدعي بعض الحالات أكثر من مستشار واحد، مثل محامٍ ومحاسب.
ما الشروط التي يجب على الشركة استيفاؤها؟
لا يتوفر الملاذ الآمن بالنسبة لدين ما إذا كانت الشركة، وقت نشوئه، لا تقوم بما يلي:
- دفع مستحقات الموظفين واجبة الدفع، بما فيها اشتراكات التقاعد؛ أو
- تقديم الإقرارات والبيانات وغيرها من المستندات التي تتطلبها قوانين الضرائب.
ويسري ذلك إذا كان مستوى الامتثال أقل من الامتثال الجوهري، أو كان الإخفاق واحدًا من إخفاقين أو أكثر خلال الأشهر الـ 12 السابقة (المادة 588GA(4)).
ويتعلق الشرط الضريبي بتقديم الإقرارات لا بسداد الضرائب. فالشركة التي لم تسدد ضرائبها قد تظل مؤهلة إذا كانت إقراراتها مُقدَّمة في مواعيدها إلى حد كبير.
ويجب على أعضاء مجلس الإدارة أيضًا الامتثال إلى حد كبير لواجباتهم في مساعدة أي مدير إداري أو مُصفٍّ يُعيَّن لاحقًا. وإلا اعتُبر الملاذ الآمن كأنه لم يسرِ قط (المادة 588GA(5)). ويجوز للمحكمة التجاوز عن أوجه الإخفاق في ظروف استثنائية أو تحقيقًا لمصلحة العدالة (المادة 588GA(6)).
كيف تبدو الخطة ذات المصداقية وإجراءات مجلس الإدارة السليمة؟
لا يوجد شكل مُحدَّد. وعادةً ما تتضمن الخطة ذات المصداقية ما يلي:
- شرحًا واضحًا لأسباب الصعوبات التي تمر بها الشركة؛
- توقعات للتدفقات النقدية يجري تحديثها بانتظام؛
- إجراءات محددة، مثل خفض التكاليف أو بيع الأصول أو إعادة التمويل أو التوصل إلى اتفاق مع الدائنين؛
- مقارنة مع النتيجة المرجّحة للإدارة الطوعية أو التصفية الفورية؛
- مراحل رئيسية، ومؤشرات تستدعي تغيير المسار.
وتكتسب السجلات أهميتها لأن أعضاء مجلس الإدارة الذين يعتمدون على الملاذ الآمن يتحملون عبء تقديم الدليل (المادة 588GA(3))، إذ يجب عليهم الإشارة إلى أدلة توحي باحتمال معقول لانطباقه.
دوِّن في المحضر متى اشتبه المجلس أول مرة في الإعسار وبدأ في وضع الخطة. وسجِّل المشورة والقرارات وأسبابها، وراجع الخطة في كل اجتماع.
قد لا يتمكن عضو مجلس الإدارة من الاعتماد على الدفاتر أو المعلومات التي لم يسلّمها إلى المدير الإداري أو المُصفّي عند طلبها (المادة 588GB). كما أن قصور السجلات المالية قد يدعم افتراض الإعسار (المادة 588E(4)).
متى ينتهي الملاذ الآمن؟
تنتهي الحماية عند أقرب الأوقات التالية:
- انقضاء فترة معقولة، إذا لم يتخذ عضو مجلس الإدارة مسار العمل؛
- توقف عضو مجلس الإدارة عن اتخاذ مسار العمل؛
- عندما يكفّ مسار العمل عن أن يكون مرجّحًا على نحو معقول أن يؤدي إلى نتيجة أفضل؛ أو
- عند تعيين مدير إداري أو مُصفٍّ.
وينبغي لمجالس الإدارة إعادة تقييم الخطة بانتظام والتصرف بسرعة إذا لم تعد قابلة للتنفيذ.
كيف يمكن لـ Taylor David المساعدة
نمثّل أعضاء مجالس الإدارة والشركات والدائنين والممولين وممارسي الإعسار في مسائل إعادة الهيكلة والإنعاش, الإعسار و التقاضي التجاري. وبالنسبة لأعضاء مجلس الإدارة الذين ينظرون في الاستفادة من الملاذ الآمن، يمكننا:
- تقديم المشورة لمجلس الإدارة بشأن مخاطر مزاولة النشاط التجاري أثناء الإعسار وما إذا كان الملاذ الآمن متاحًا؛
- العمل مع محاسبك أو مستشار الإنقاذ لديك لوضع الخطة واختبارها؛
- توثيق الخطة وأوراق مجلس الإدارة ومحاضر اجتماعاته؛
- التفاوض مع المقرضين والمؤجرين وATO وغيرهم من الدائنين؛
- تقديم المشورة بشأن الخيارات الرسمية، مثل الإدارة الطوعية، إذا لم تكن الخطة قابلة للتنفيذ.