什么是清算申请？债权人应在何时提出？

清算申请是依据 Corporations Act 2001 （Cth）第5.4部分进行的法院程序。法院可应公司、债权人、清算人或ASIC的申请（第459P条），对无力偿债的公司下令清算（第459A条）。

如果公司在提出申请前三个月内有下列情形之一，法院必须推定其无力偿债（第459C(2)条）：

  • 未遵从 债权人法定偿债要求
  • 判决的执行令被退回且未获清偿；或
  • 依据浮动担保权益（circulating security interest）被委任了接管人或其他控制人。

其他理由，例如在 股东纠纷中以公正衡平为由的清算，适用第461条。

对债权人而言。 清算本身并不能直接追回款项：清算人接管资产，并按法定顺序向债权人分配。清算适用于有能力付款却拒不付款的债务人。对于没有资产的空壳公司，取得判决并 强制执行 可能是更好的选择。

清算申请的程序如何进行？

在昆士兰州，清算申请依据统一的公司法程序规则（harmonised Corporations rules）向联邦法院或昆士兰州最高法院提交：

  1. 提交申请。 以宣誓书证明债务的存在以及公司未遵从法定偿债要求的情况（第459Q条）。
  2. 送达与通知ASIC。 申请须在提交后14天内、且至少在聆讯前五天送达公司。ASIC须在下一个工作日获得通知（第465A条）。
  3. 公告。 公告须在送达后至少三天、且至少在聆讯前七天在ASIC公告网站上刊登（第5.6条规则）。融资方和供应商会密切关注这些公告。
  4. 清算人同意书。 注册清算人的同意书须至少在聆讯前一天提交并送达（第5.5条规则）。

聆讯。 法院会审查每个程序步骤是否已获证明，以及公司是否无力偿债。如果公司未出庭，法院通常会作出清算令。法院可押后聆讯、驳回申请或作出临时命令（第467条），但必须在六个月内作出裁决（第459R条）。

公司如何对清算申请进行抗辩？

反对理由书和宣誓书必须至少在聆讯前三天提交并送达（第465C条；第2.9条规则）。

清偿债务。 清偿债务后，申请人即丧失申请资格，但其他债权人可被替代为申请人（第465B条；第5.10条规则）。如果公司最终仍被清算，该笔付款可能构成 不公平优先受偿.

证明具备偿付能力。 法院要求提供最充分、最有力的偿付能力证据（第459C(3)条）。这意味着需要经核实的账目、现金流预测和已确认的融资安排，而不是未经审计的数字： Ace Contractors & Staff Pty Ltd v Westgarth Development Pty Ltd [1999] FCA 728。针对法定偿债要求的抗辩理由须取得法院许可方可提出，而法院仅在该等理由对偿付能力具有实质意义时才会准许（第459S条）。

为自愿管理押后聆讯。 如果公司进入 自愿管理程序，且押后聆讯更有利于债权人，法院必须押后聆讯（第440A(2)条）。这需要有说服力的证据证明债权人可获得更好的回报，而不是乐观的期望： Creevey v Deputy Commissioner of Taxation (1996) 19 ACSR 456。

对债务提出异议。 利用清算申请追讨确有真实争议的债务构成滥用程序，法院可驳回申请并判令申请人承担讼费。

法院作出清算令后会怎样？

清算令一经作出：

  • 董事的权力即告终止（第471A条），清算人接管公司全部财产（第474条）
  • 未经法院许可，针对公司的索赔和执行程序一律中止（第471B条），但有担保债权人仍可执行其担保（第471C条）
  • 此后对公司财产的处分无效，除非法院另有命令（第468条）
  • 就可撤销交易而言，申请提交日即为追溯日（relation-back day）（第91条）。

董事必须在10个工作日内向清算人提交有关公司业务和财产的报告（第475条），并协助清算人的调查（第530A条）。调查往往会引发 清算人索赔，包括针对 无力偿债交易的索赔。经评定的申请人讼费优先于无担保债权人受偿（第466条及第556条）。

如果您的公司收到清算申请，您应该怎么做？

  1. 记下聆讯日期。送达后三天即可刊登公告。
  2. 切勿置之不理；如无人出庭，法院通常会作出清算令。
  3. 立即寻求法律意见。反对理由须在聆讯前三天提交。
  4. 如实评估公司的偿付能力，并收集财务证据。
  5. 如果公司已无力偿债，应考虑在聆讯前进入自愿管理程序。
  6. 与申请人协商付款条件或同意押后聆讯。
  7. 如果选择付款，须了解不公平优先受偿的风险。对于有争议的债务，将款项付入法院可能更为合适。

Taylor David 如何提供帮助

我们为公司、董事、债权人和破产从业人员提供法律服务，可以：

  • 评估胜诉前景，准备反对理由和偿付能力证据
  • 与申请人协商押后聆讯及付款条件
  • 与注册清算人协调自愿管理或重组安排
  • 为债权人准备并办理清算申请和替代申请人申请
  • 在清算人获委任后，就董事可能承担的责任风险提供意见。

这项工作属于我们的 破产 以及 诉讼 业务领域。