什么是违约交易，安全港制度如何帮助？

当公司无法按时支付所有债务时，即表示该公司处于破产状态。董事如果公司在破产期间发生债务，或者因承担债务而陷入破产，则可能承担个人责任。如果存在合理的理由怀疑该公司存在破产风险（第588G条），则应承担责任。

清算人可以起诉董事以收回债权人的损失。澳大利亚证券和投资委员会可以寻求民事处罚和赔偿。不诚实的破产交易属于刑事犯罪。

安全港制度允许董事们在不立即任命管理人员的情况下尝试扭转局面。这一制度始于董事怀疑公司存在破产风险后，开始制定一套可以导致更好结果的行动方案。所谓“更好结果”，意味着对公司而言，这比立即任命管理人员或清算人更为有利。

安全港制度保护的是什么，它又没有保护什么呢？

安全港涵盖与经营活动直接或间接相关的债务。自 2024 年 7 月 10 日起，它也明确涵盖在正常经营过程中产生的债务。该规定适用于抵消债权人的处置条款（第 588GAB 和 588GAC 条款）。

它不会保护您免受以下情况的侵害：

  • 董事对未缴纳薪资扣缴金、消费税或退休金保障费的罚款通知；;
  • 不正当无力偿债行为的刑事犯罪行为；;
  • 关于您其他职责（例如照顾和勤勉）的索赔；;
  • 您提供的个人担保；或者
  • 公司对其债权人的自身责任。

“更好结果”测试是如何应用的？

乐观是不够的。计划必须基于可靠的信息。第588GA(2)条列出了法院可以考虑的因素，其中包括董事是否：

  • 正确了解公司的财务状况；;
  • 采取适当措施防止警官或雇员的不当行为；;
  • 确保公司保持与其规模和性质相符的财务记录；;
  • 从具备足够信息的适当资质实体获得咨询（向公司提供咨询算作咨询）；以及
  • 制定或实施一项重组公司的计划，以改善其财务状况。

这些只是指示性指标，而非详尽的清单。

该法案并未对“合格实体”进行定义。澳大利亚证券和投资委员会（ASIC）的《监管指南217》指出，合格标准包括专业资格、专业会员资格、相关经验、资源以及专业赔偿保险。有些情况需要不止一位顾问参与，例如律师和会计师。

公司必须满足哪些条件？

如果公司在发生债务时未能做到以下几点，那么就无法获得“安全港”的保护：

  • 支付应付的员工福利，包括退休金缴款；或者
  • 提交纳税申报表、报表以及其他应征收税的文件。

如果故障程度低于实质性违规，或者在之前的 12 个月内发生过两次或更多次故障（s 588GA(4)），则适用此规定。

税收条件涉及的是申报，而非缴纳。如果公司的申报情况基本符合要求，该公司仍可符合资格。

董事还必须切实履行协助任何后续管理人员或清算人的职责。否则，安全港制度将被视为从未适用过（第588GA(5)条）。法院在特殊情况下或为了维护正义的利益可以免除相关责任（第588GA(6)条）。

一个可信的计划和董事会流程应该是什么样的？

没有规定的形式。可靠的计划通常包括：

  • 对公司为何陷入困境的明确解释；;
  • 定期更新现金流预测；;
  • 具体的行动，例如削减成本、出售资产、再融资或与债权人达成协议；;
  • 与立即实施干预或清算的结果进行比较；以及
  • 里程碑，以及改变方向的触发因素。

记录很重要，因为依赖安全港的董事承担着举证责任（第588GA(3)条）。他们必须提供证据，证明存在合理的可能性，即该规定确实适用于其情况。

董事会首次怀疑公司出现违约时，以及开始制定计划的时刻。记录建议、决定和理由，并在每次会议上审查计划。

董事可能无法依赖未向管理人或清算人提供的书面文件或信息（第588GB条）。糟糕的财务记录也可能支持破产推定（第588E(4)条）。

安全港何时结束？

保护期最早可延长至：

  • 如果董事未能采取行动，则算算合理的期限结束；;
  • 当导演停止采取行动时；;
  • 当它不再有可能导致更好的结果时；或者
  • 当一名管理员或清算人被任命时。

董事会应定期重新评估该计划，并在该计划不再可行时迅速采取行动。

我 Taylor David 能做些什么来帮助你？

我们为董事、公司、债权人、金融机构以及破产从业人员提供服务。 重组与转型, 破产 以及 商业诉讼. 对于考虑采用安全港制度的董事们，我们可以：

  • 就破产交易风险以及是否存在安全港方案向董事会提供建议；;
  • 与您的会计师或转型顾问合作，制定并测试该计划；;
  • 记录计划、董事会文件和会议记录；;
  • 与贷款人、房东、澳大利亚税务局和其他债权人进行谈判；以及
  • 在计划不可行的情况下，就正式的方案（例如自愿管理）提供建议。